九、公司的合并、分立

（一）公司的合并

公司合并就是二个以上的公司合为一个公司。合并有两种形式：一是吸收合并，即合并各方中，吸收方保留，被吸收方解散；二是新设合并，即合并以后形成一个新的公司，合并各方解散。（第 184 条第 2 款）

合并是企业实现规模经营，增强市场竞争能力的重要途径。合并也可以成为困境企业资产重组、走向复兴的一条出路。

无论采用何种方式合并，都必须按照下列程序进行。

合并协议和决议。由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。合并协议通常由各方的业务执行机关（董事会或执行董事）进行谈判，签订合并协议，并编制资产负债表，然后将合并协议提交各自的股东大会股东会议决。各方股东会作出批准的决议后，合并协议始得生效。（第 182、183 条，第 184 条第 3 款）

《公司法》第 183 条的规定，合并一方为股份有限公司的，必须经国务院授权的部门或者省级人民政府批准。

公告。合并决议作出后，合并各方应当自作出合并决议之日起 10 日内

通知其债权人，并于 30 日内在报纸上至少公告三次。（第 184 条第 3 款）公司合并时，合并各方的资产和债务，应当由合并后存续的公司或者新

设的公司承继。（第 184 条第 4 款）

提供清偿或担保。公司法为保护债权人的利益，特赋予债权人以公司合并时的异议权。如果债权人认为公司的合并将给自己的债权实现带来不利影响，有权请求清偿或提供清偿之担保。这种请求的提出，不以债权到期为限。但这种异议权仅得在法定期间内行使，否则合并的确定性无法保证。我国《公司法》第 184 条第 3 款规定，债权人自接到通知书之日起 30 日内，未

接到通知书的自第一次公告之日起 90 日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。对于债权人在法定期间内提出的清偿请求或担保请求，公司若不予满足，则不得合并。在法定期间内，债权人若未向公司提出清偿或担保的请求，则视为承认合并。承认合并的债权人，其债权继续有效，由合并后存续或新设的公司负责清偿。

登记。在完成以上程序后，应办理合并登记。其登记形式包括：①合并后继续存续的公司，办理变更登记；②因合并而解散的公司，履行注销登记；③因合并而新设的公司，履行设立登记。合并未经登记的，法律不予承认。（第 188 条）

需要指出的是，近一个世纪以来，企业合并（兼并）已经成为与反垄断法密切相关的领域。因为，托拉斯的形成及其对市场的控制，往往借助了企业兼并的手段。当今各发达国家均制定了针对垄断性兼并的立法。在我国，反垄断法已经列入立法规划。

（二）公司的分立

公司分立就是一个公司分为二个以上的企业法人。其方法有二：一是原公司解散，在此基础上形成二个以上新的法人；二是原公司继续存在，由其中分离出来的部分形成新的法人。公司分立可以用作企业扩大规模的手段，例如，以分离出来的公司吸收他人投资。公司分立也可以用于企业调整经营结构，例如，将分立的部分企业转让。当然，有时公司分立也可成为一种反垄断措施（即，对垄断性的公司实行强制分立）。

公司分立的程序，大体上与公司合并相同。实践中，公司分立常常发生损害债权人的情况，因而在实务中应当尤其注意认真执行《公司法》第 185

条和第 217 条第 1 款的规定，切实保护债权人的知情权和异议权。