七、对证券欺诈行为的监管1.对操纵市场的监管

操纵行为的方式。所谓证券市场中的操纵行为，指一个人或某一组织，背离自由竞争和供求关系确定证券价格，迫使他人交易证券的行为。也就是采取不正当手段人为控制证券交易价格的行为。操纵行为对证券市场的危害很大，主要表现为：1）以人为创造的虚假投资参数代替证券市场的真实投资参数，使证券价格不能以价值规律为基础，真实反映市场供需关系。 2）对于依据创制参数进行证券交易的投资者，操纵性价格和操纵性交易量成为操纵者欺诈的工具。3）操纵证券市场行为对于银行信用波动及证券抵押贷款也会构成影响。因此，美国 1934 年《证券交易法》的反操纵条款，开创了禁止操纵市场和市场保护的立法先河。

操纵市场的方式主要有： 1）洗售。它是最古老的证券市场操纵形式。指以影响证券市场行情为

目的，人为创造证券交易虚假繁荣，从事所有权非真实转移的交易行为。洗售构成的要件有二：①行为人主观上有创造市场虚假繁荣，诱导公众投资者盲目跟进，达到影响市场行情的目的；②行为人客观上达成交易，但证券未交割，财产所有权未转移。在西方国家证券市场上，洗售的手法有三种：一种是交易双方同时委托同一经纪商，于证券交易所相互申报买进卖出，并作相互应买应卖，其间并无证券或款项交割行为。另一种是投机者分别下达预先配好的证券委托给两位经纪商，经由一经纪商买进；另一经纪商卖出，所有权未发生实质性转移。第三种手法是洗售的人或组织（称为做手）卖出一

定数额的股票，由预先安排的同伙配合买进，继而退还证券给做手，取回价款。

相对委托，又称合谋。相对委托指行为人意图影响市场行情，与他人同谋，由一方做出交易委托；另一方依知悉的对方委托内容，在同一时间、地点，以同等数量、价格委托，并达成交易的行为。相对委托的客观要件是交易双方有通谋行为，其委托在时间、价格、数量上具有相似性。
扎空。指证券市场上的某一操纵集团，将证券市场流通股票吸纳集中，致使证券交易市场上的卖空者，除此集团之外已无其他来源补回股票，扎空集团借机操纵证券价格的方式。通常扎空发生于卖空交易情形。当股票价格上涨超过其价值时，部分投机者即认为该股价已上涨过头可能下跌。于是，投机者借券卖空，而借券来源于证券市场上的操纵集团。证券价格上涨后，卖空者继续卖空。操纵者将证券市场上卖出的股票继续吸购，吸购的股票再提供给卖空者继续卖空，最后形成融券股数超过流通在外股数的情形。当此情形继续到卖空者开始警觉或感到绝望试图补回卖空股票时，操纵者也同时要求收回借出股票。此时，卖空者已无其他证券来源，只好与操纵者了结，价格由操纵者随意决定。这称为操纵性轧空。还有一种自然扎空是指形成于数个集团争夺同一公司控股权时，股票价格因此上场，不知情者开始卖空，最后遭到操纵性扎空的结果。
连续交易操纵。指为促使他人购买或出售该项证券，而自行与一个或更多的他人对在交易所上市的任何证券，作一个连续的买卖，造成该证券真实或表面的繁荣交易，或抬高、或压低该项证券价格的行为。所以，连续交易操纵构成要件有二：一是连续交易导致一定的市场表象或价格变化；二是行为者的目的在于诱使他人买入或出售证券。
联合操纵。指两个或两个以上的人，组成临时性组织，联合运用操纵手段操纵证券市场。该组织可以集合资金、交易技巧、经验、及相关人才、信息等进行合作，以达到市场操纵的目的。联合操纵有两种形式：①联合交易操纵者。指联合操纵者所需股票，由操纵集团经理人直接在公开市场以最有利的价格买进，然后高价出售。②期权联合操纵。指操纵集团的发行公司、大股东、董事、银行、业务主管，将某一供应量有限、信誉较佳且对客户具有吸引力的股票期权购入，以控制该股票的交易权；然后，透过经纪商不同的账户交易股票，造成买单居多趋势，并通过公司董事、经纪商及投资顾问刊物的宣传，造成股票价格上扬势态。最后由操纵集团行使选择权，将股票高价抛售或进一步卖空，迫使股价下跌，再乘机补回股票。
恶意散布、制造虚假信息或不实资料。虚假、误导信息也可以直接影响证券价格。借助于散布或制造信息方式操纵市场的目的，是吸引公众投资者对该种股票的买入兴趣，一直维持到操纵者将其持股全部出清为止时，然后促成股价下跌。该操纵行为的特征是：陈述涉及公开上市证券；陈述涉及的重要事实有虚假误导性质；陈述目的是劝诱他人买入或出售该证券；虚

假误导陈述者为证券商及正在买卖证券的其他人。

美国 1934 年《证券交易法》禁止以上操纵市场行为。这些操纵行为均为非法。

操纵市场监管机制。市场操纵行为的监管可分为两种：
1）事前监管。指证券市场在发行操纵行为之前，证券管理机构采取必

要手段以防止损害发生。为实现这一目的，各国证券立法和证券管理机构都在寻求有效的约束机制。例如美国《证券交易法》第 21 条赋予证券管理机构以广泛的调查权，以约束种类繁多的市场危害行为。同时，证券管理机构也在不断规范和改进证券交易监管制度。

2）事后救济。指证券管理机构对市场操纵行为者的处理，及操纵者对受损当事人的损害赔偿。主要包括两个方面：①对操纵行为的制裁。如证券商的操纵行为被查实后，证券管理机构可以暂停或取消其注册资格，取消证券交易所会员资格，或对证券商交易数量加以限制，或命令停止部分或全部交易。情节严重者，应承担刑事责任。香港《证券条例》对于从事操纵行为应属犯罪的，经诉讼程序判处罚款 5 万港元及监禁 2 年。②对操纵行为受害者给予赔偿损失救济。日本《证券交易法》规定，从事假现买卖，操纵市场行情者，应当依该违法行为形成的价格，在向证券市场上买卖该有价证券者，或办理委托买卖所遭受的损害者负赔偿责任。赔偿请求权自请求权人知道违法行为时起 1 年内，或自该行为发行时起 3 年内有效。超过时效，请求权消失。