□商标权的完全取得

完全取得是指全部取得商标权的各项权利,即取得商标所有权。它又可分为原始取得和继受取得两种。

  1. 原始取得

原始取得又叫直接取得,凡商标所有人对其使用商标的商标权的取得是最初的,即不是以原来的商标所有人的商标及其意志为依据产生的,就称为原始取得。

在我国,商标权原始取得的方式是商标注册。《商标法》第 3 条规定“经商标局核准注册的商标为注册商标,商标注册人享有商标专用权,受法律保护。”商标所有人必须依照法律规定的注册条件、原则和程序,向商标局提出注册申请,商标局经过核审,准予注册之后,商标所有人才享有商标权。商标注册是确定商标权的法律依据,有关商标的一切权利都是最终来源于商标注册,未经注册的商标,不受法律保护。

商标权归属的判定遵循注册在先的原则。即谁是先申请商标注册,无论该商标是否已实际使用,商标权就授予谁。如果使用商标的人不及时申请注册,一旦被他人抢先申请注册,即使申请人未使用该商标,原商标使用的人也无法取得该商标的商标权。例如,1985 年,河南省平顶山市临汝县宋宫酒厂试制生产出“宋都”贡酒,投放市场后很快赢得了顾客喜爱,产品远销十几个省,但却未及时申请商标注册,由于该厂酒瓶上厂家署名为“中国宋宫酒厂”,以至于很多外地客商认定“宋都”应出在开封,于是纷纷到开封县酒厂找“宋都”。开封县酒厂对这送上门的生意大喜过望,很快地推出了相同商标的“宋都”贡酒上市。继而,河南淮阳、郸城、太康等县数十家酒厂争相生产出各自所谓的“宋都”贡酒。市场上一时间冒出了大量的“宋都”。给临汝宋宫酒厂带来了料想不到的冲击,经济损失近百万元。此时该厂领导心急如焚,要求工商行政管理部门保护其权益。但由于该厂商标未申请注册, 虽然率先使用,也仍然没有商标权,故不受法律保护。厂领导追悔莫及,赶快到省工商局申请注册,不料“宋宫”商标却已被开封市一家个体汽酒厂率先注了册。此时的宋宫酒厂非但不是商标权的被侵犯者,反而成了侵犯他人商标权的侵犯者,宋宫酒厂于是陷入了很大的被动境地中。

我国《商标法》还规定,如果两个或两个以上申请人在同一天同在相同或相似的商标上以相同或相似商标申请注册的,则应审定公告使用在先的商标。使用在先者,必须按照商标局的通知,限期提交第一次使用该商标时间的证据,如用该商标第一次刊登广告、签订合同、印制商标标识的收据凭证等。如果双方均未开始使用该商标,则由双方申请人协商,30 天协商仍达不成协议的,由商标局根据使用该商标的商品产量多少、质量好坏、销售范围大小等实际情况进行裁定或者在商标局主持下,由申请人抽签决定。

  1. 继受取得

继受取得又叫传来取得。这是商标权的转移而非商标权的创生,是以原商标所有人的商标权及其意志为依据而产生的。

继受取得有两种情况,一种是根据转让合同,由受让人从转让人处有偿或无偿地取得商标权。如前面所说的宋宫酒厂最终就以 5000 元转让费从开封市那家个体汽酒厂处转让取得了“宋都”的商标权。再一种是根据继承程序由法定继承人继承已死亡的被继承人的商标权。如传统名牌狗皮膏药注册商标“大槐树”牌。注册人死后,商标权由他的三个儿子(法定继承人)继承。