第二章 论社会契约

提出的疑问 谁是契约当事人 约定的形式如何 契约有效期间有多久 包括多少不同的事项 能否包括后来制定的法律 一对声明同意的研究 多数的权力

社会契约的理论刚一提出 就遇到了各种难题 谁是契约的当事人 他

们替谁表示了同意 是只替他们自己还是代表别人 契约的有效期间该是多久 如果需要一切个人同意 那么用什么方式来表示同意 是默认 还是明确申明

如果我们的祖先在最初建立政权时真正有权利选择一套适合于他们当时的生活的规章 而同时能够把他们所有的后裔 直到最后一代的协商权和独立性都出卖掉 那对于平等和正义的事业就不会有多大好处 如果契约在以后的每一代都必须重订 那么必须规定在何时重订呢 如果在轮到我对它表示同意以前 我有义务服从那个已经成立了的政权 那么这个义务所依据的又是什么原则呢 当然不应该根据我父亲在我出生前就订立了的契约吧

其次 由于同意 我就会被认为是任何政治组织的参与人 那么这种同意的性质如何呢 往往有人说默认就够了 这种默认是从我不声不响地生活在法律保护之下推论出来的如果真是这样 那实际上就会象奴性十足的谄媚者所捏造出来的理论一样 埋葬掉整个政治学和全部善恶的区别 根据这个假定 人们不声不响地服从着的一切政权就都是合法的 无论克伦威尔 的篡位或者卡利古拉 的暴政也都一样 默认常常不过是个人方面认 为是为害最小的一种选择而已 而且 在大多数情况下 连这个也够不上 因为构成一个民族大多数的农民和手工工人 不管多么不满意他们国家的政权 也很少有能力迁移到另一个国家去 关于这个默认的理论 还应该指出它同人类公认的见解和实践很少一致之处 因此 所谓国际法绝未强调要求居住在我国的外邦人必须归顺 虽然他的默认当然是完全肯定的 同时 本国人迁居到一个无人居住的地区 母国对他们是有权管辖的 而移居到邻近地区的本国人 如果拿起武器反对他们出生的国家 也是要根据国内法加以惩处的 肯定他说 默认决不能解释为同意 因为有关的个人并没有统统被告知政府权威是要建立在默认的基础上的

原始契约学说的伟大拥护者洛克已经看出这个困难 所以他说只要一个人占有任何土地或享用任何政府的领地的任何部分 他就因此表示他的默认的同意 从而在他同属于那个政府的任何人一样享用的期间 他必须服从那个政府的法律 除了通过明文的约定以及正式的承诺和契约 确实地加入一个国家之外 没有别的方式可以使任何人成为那个国家的臣民或成员

这真是一个妙不可言的区别 它的意思明明是 使一个人有服从社会刑法规定的义务 方才说过的默认就够了 但是要想享有公民的权利 就必须有他自己的同意

一旦试图确定社会契约的约束范围 我们立刻就会发现对社会契约说的第三个反对理由 即使契约是由社会的一切成员以最严肃的方式订立的 姑且承认要求我 例如在我成年的时候 对于一套见解或者一种实践的成规表示同意或不同意 这个表示将约束我多长时期呢 是不是就排除了我毕生中由于知识的增进而改变看法的可能呢 如果不是约束我一生 那么为什么应该约束我一年 一周或者即使一小时呢 如果我经过深思熟虑的判断或者真

正的想法在这种情况下都毫无用处 那么在什么意义上能够断言 一切合法的统治都是建立在同意的基础上的呢

时间问题还不是唯一的困难 如果你要求我对于任何事情表示同意 就有必要把那件事情说得简单而明确 在充分保持人类见解的独立性和真实性的情形下 人类的见解是会千差万别的 很少有可能看到任何两个人对于连续十件本身有争论余地的事项都表示一致的同意 这样看来 把一部五十卷的英格兰法律交给我 要求我对于这些法律的内容诚实而自主地表示可否 还有什么事情比这个更为荒谬呢

但是 被认为是世俗政权基础的社会契约说所要求于我的还不止于此 我不仅必须同意一切真正有案可查的法律 而且要同意一切将在以后制定的法律 就是对这一问题的这种观点才使卢梭在探究社会契约说的后果时 曾经断言正如主权是不能转让的 同理主权也是不能代表的 主权本质上是由公意所构成的 而意志又是决不可以代表的 它只能是同一个意志或者是另一个意志 决不能有什么中间的东西 因此人民的议员并不是 也不可能是人要民的代表 他们只不过是人民的仆役罢了 他们并不能作出任何肯定的决定 凡是不曾为人民所亲自批准的法律都是无效的 那决不能是法律

某些晚近的提倡自由的人曾经力图以声明同意的方式来防止这里所提出的困难 由一个国家的各个地方声明同意 不经过这个手续 任何具有重要宪法意义的法律都不能认为有效 但这是一种非常表面的补救办法 十分明显 这种声朋除了上面提到的或者完全接受或者一概拒绝以外 很少有任何其他选择的可能

在事前进行审议和事后行使一种否决权之间是有巨大差别的 前者是真正的权力 后者常常不过是权力的幻影 更不必说 这种声明乃是收集国家理论一种极不可靠和值得怀疑的方式 声明通常是在一种吵吵嚷嚷的情况下当场表决的 受着当地执政党派的影响 声明上的签名是用一种间接的而随便的办法收集的 大多数人则是旁观者 除非在某种非常的情形下 他们对于这种处理方法是莫明其妙或是漠不关心的

最后 如果政权是建立在人民同意的基础上的 那么 它对于任何拒绝同意的人就没有任何权力 如果默认不能构成同意 就更不能认为我对于我明白表示过否定的措施已经同意 从卢梭的意见中可以直接得出这种结论 如果人民或者说组成人民的个人 不能把他们的权力委托给一个代表 任何个人也就不能把他的权力委托给一个集会 他自己是其中的一员一中的多数 这肯定是一种奇怪的同意 其表面现象倒是我们所常见的 最初是坚决反对 后来则被迫屈从